Dr. Roman Schiessler

Notwendige Verfassungsänderungen

Dieser Tage erleben wir eine massive Krise unserer Gesellschaft. Das gesellschaftliche Leben ist extrem beeinträchtigt und die Wirtschaft wird durch die sogenannten Corona Maßnahmen ebenfalls immens geschädigt.

Wir erleben ferner auch eine völlige Ohnmacht des Rechtsstaates, welche insbesondere dadurch zum Ausdruck kommt, dass insbesondere der Verfassungsgerichtshof eine Reihe von Bestimmungen in diversen Lockerungs-Schutzmaßnahmen- und Notmaßnahmenverordnungen aufhebt bzw. nachträglich für gesetz- und verfassungswidrig erklärt und diese Entscheidungen dieses Höchstgerichts ohne Auswirkungen bleiben. (vgl. Der Verfassungsgerichtshof wird ignoriert)

Ungeachtet dessen rollt eine Verordnungswalze aber weiter über die Gesellschaft, welche so noch nicht dagewesen ist und dies auf allen Verwaltungsebenen.

Derzeit ist es so, daß der Verfassungsgerichtshof insgesamt schon 22 Entscheidungen dieser Art getroffen und keine im politischen Leben eine entsprechende Beachtung gefunden hat.

Dieser Zustand ist bedingt durch eine extrem ausgebaute Machtstellung der Verwaltung (Exekutive) in unserem Gemeinwesen, welcher die anderen Staatsgewalten kaum etwas entgegen zu setzen haben. Die Judikative und vor allem die Legislative sehen praktisch tatenlos zu, wie das Prinzip der Gewaltenteilung ausgehebelt wird und zunehmend erodiert.

Es ist dies grundsätzlich nichts Neues, da auch in der Vergangenheit vor allem die Legislative, das Parlament, eigentlich immer nur ein Erfüllungsgehilfe der Regierung war und man schon immer deutlich sehen konnte, wer das politische Sagen hatte.

Im Bereich der Gesetzgebung ist es so, dass praktisch alle Gesetzgebungsverfahren auf eine Initiative der Bundesregierung zustande kommen. Es handelt sich durchwegs um sogenannte Regierungsvorlagen, welche die Grundlage für einen Gesetzesbeschluß bilden. Somit werden die Inhalte von Gesetzen in der Regel immer von der Regierung, somit von der Exekutive, bestimmt. Der Einfluss der Legislative ist da sehr überschaubar.

So ist es ziemlich leicht nachvollziehbar, warum es zu einem Covid-19 Maßnahmengesetz kommen konnte und sich die Legislative in der Folge auch formell selbst entmachtete und seit dem praktisch nichts mehr im Rahmen der sogenannten Corona-Krise zu bestimmen hat.

Somit hat sich auch formal das verfassungsrechtliche Grundprinzip in der Verfassung (vgl. Art. 44 Abs. 3 B-VG), die Gewaltenteilung in der Praxis erledigt.

Selbst der jetzige Bundeskanzler, der Name bleibt hier unerwähnt, versteigt sich zu Aussagen, dahingehend – frei zitiert – daß man es mit der Verfassung dieser Tage nicht so genau nehmen soll. Man erinnert sich noch genau an den „Punkt und Beistrich“ – Sager dieses Politikers. (vgl. Auf Punkt und Beistrich)

Bei diesen Betrachtungen und bei dieser Bestandsaufnahme der gesellschaftlichen und rechtlichen Situation, ist es nun geboten, sich Gedanken darüber zu machen, welcher verfassungsrechtlichen Änderungen bzw. Anpassungen es bedarf, um hintanzuhalten, dass ein solches Ereignis sich wiederholt.

Derzeit sind jedenfalls drei Defizite mit Sicherheit festzustellen, welche es zu beseitigen gilt.

1) Verfassungsgerichtshof

Der Verfassungsgerichtshof ist natürlich nicht zu beseitigen, es bedarf vielmehr einer massiven Stärkung seiner Position, als Hüter der Verfassung und insbesondere der Grundrechte.

Die Struktur des VfGH ist schwerfällig. Er ist somit kein effektiver Rechtsschutz bei der derzeit gegebenen Verordnungswalze, welche dieser Tage über den Staat rollt. Kommt der VfGH im Rahmen einer Verordnungsprüfung zu der Erkenntnis, daß diese oder jene Verordnung gesetz-oder verfassungswidrig war bzw. Teile davon, dann ist  diese in der Regel schon längst außer Kraft getreten und durch eine neue, praktisch gleichen Inhalts, ersetzt. Für Ersatz ist somit immer gesorgt.

Daß solche Erkenntnisse kaum reale Auswirkungen haben und vor allem den Bürgern plausibel kaum erklärt werden können, liegt auf der Hand. Hinzu kommt, daß die Exekutive, die Regierung, sich nicht an die Aussprüche des Höchstgerichts  hält und die Tatsache, daß VfGH-Entscheidungen im Bundesgesetzblatt kundgemacht werden, völlig ignoriert. (vgl. Der Verfassungsgerichtshof wird ignoriert)

Der VfGH entscheidet in vier sogenannte Sessionen zu den jeweiligen Jahreszeiten. Dies dauern in der Regel drei Wochen. Er entscheidet grundsätzlich im Plenum, somit in Anwesenheit aller Richter. Die belangten Rechtsträger erhalten für ihre Stellungnahmen wochenlange Fristen und daher sind schnelle Entscheidung kaum denkbar, nicht möglich und finden somit auch nicht statt.

Zu fordern ist daher eine Senatsstruktur, ähnlich der des deutschen Bundesverfassungsgerichts in Karlsruhe und auch Eilentscheidungen.

Das wichtigste wäre aber, bei Verordnungen dieser Art, mit denen wir jetzt konfrontiert sind, eine Vorabprüfung durchzuführen. In diesem Fall können die Verordnungen erst dann erlassen und in der Folge kundgemacht werden, wenn sie vorher durch den Verfassungsgerichtshof einer Prüfung unterzogen worden sind. Die Exekutive, somit die Regierung wäre dann verpflichtet, einen Antrag beim Höchstgericht auf Erlassungen einer solchen Verordnung zu stellen.

Daß dies nicht für jede Verordnung gilt, sondern nur für solche, welche eine bestimmte Grundrechtsrelevanz besitzen, ist klar. Dies müßte in der Verfassung und im Verfassungsgerichtshofgesetz in der Folge näher definiert werden.

Eine Bescheidbeschwerde oder ein Individualantrag einzelner Bürger in Bezug auf bestimmte Sachverhalte, wäre dadurch nicht ausgeschlossen.

Ausgeschlossen wäre aber ein Chaos, eine Katastrophe, wie wir sie derzeit erleben. Es wäre ferner ausgeschlossen, dass Minister in den derzeit anhängigen Verfahren leere Verordnungsakten dem Höchstgericht präsentieren oder sich gar nicht an dem Verfahren beteiligen und so den VfGH gleich von Anfang an ignorieren.

Die Regierung, die einzelnen Bundesministerien, wären auf dies Art und Weise angehalten, sachlich korrekt und wissenschaftlich fundiert zu arbeiten und einen Verordnungsakt zu erstellen, welcher die jeweilige Verordnung in der Folge auch trägt. Ein Vorgehen, wie jenes, welches wir derzeit erleben, wäre unmöglich, da eine Verordnungswalze, so nicht zustande kommen könnte.

Dass dies natürlich eine nachhaltige Einschränkung der Macht der Exekutive bedeuten würde, ist klar. Ob sich dann in der Folge im Parlament dafür eine Mehrheit finden wird, bleibt abzuwarten. Die Notwendigkeit einer solchen Reform kann, ausgehend von den Erfahrungen der letzten Monate, aber kaum bestritten werden.

Deshalb ist es auch erforderlich die Bevölkerung selbst von der Notwenigkeit solcher Reformen zu überzeugen, da meines Erachtens nur der Druck der Straße solche Regelungen ermöglichen wird.

2) plebiszitäres Misstrauensvotum

Ganz allgemein ist festzuhalten, dass direkt-demokratische Instrumente in unserer Verfassung kaum entwickelt sind und wenn sie vorhanden sind, besteht kaum eine Effektivität.

Das klassische direkt-demokratische Instrument in unserer Verfassung ist das Volksbegehren. Wie aber die Geschichte zeigt haben aber solche Initiativen noch nie zu einem Gesetz geführt. Man kann somit ausgehend von der Effektivität dieses direkt-demokratischen Instruments durchaus von einem toten Recht sprechen.

Dies liegt aber auch daran, dass ein Volksbegehren sich an die Legislative richtet, welche, wie oben bereits dargestellt, kaum über eine effektive Machtposition im staatlichen Gefüge besitzt.

Erforderlich ist es also, die direkte Demokratie dort einzusetzen, wo die Macht des Staates liegt und diese liegt, wie oben ebenfalls bereits dargestellt, bei der Exekutive.

Die Exekutive unterliegt formal der Kontrolle des Parlaments und die stärkste Waffe desselben gegen die Exekutive – so wird behauptet – ist das sogenannte Misstrauensvotum. (Art. 74 Abs. 1 B-VG)

Tatsächlich spielen sich Abstimmungen im Parlament bei Misstrauensvoten aber immer so ab, dass das jeweilige betroffene Regierungsmitglied von der Regierungsmehrheit im Parlament gestützt wird und so praktische jedes Misstrauensvotum zum Scheitern verurteilt ist. Eine effektive Kontrolle der Exekutive sieht anders aus und ist in Wahrheit das Misstrauensvotum, so wie es hier gelebt wird und abläuft, nur ein weiteres Zeichen für die Schwäche der Legislative gegenüber der Exekutive. Es ist mehr Ausdruck von Ohnmacht als von Macht und Kontrolle.

Weiter muss davon ausgegangen werden, dass das Parlament als Institution selbst und auch von seiner Zusammensetzung her, nicht in der Lage ist, dieses Machtgefälle aus eigener Initiative auszugleichen.

Es muss somit ein plebiszitärer Ansatz gefunden werden, somit ein Instrument wie das Volksbegehren in Bezug auf die Legislative, nur mit dem Unterschied, dass sich dieses direkt-demokratische Instrument dann auf die Exekutive, also auf die Regierung und deren Mitglieder bezieht.

In diesem Fall geht somit die Initiative für den Misstrauensantrag gegenüber einem Regierungsmitglied oder der gesamten Regierung nicht von den Abgeordneten im Parlament aus, sondern von der Bevölkerung selbst, also dem Souverän.

Beispielweise wären dann 10% der Wahlberechtigten – somit rd. 600.000 Wähler – in der Lage so ein Misstrauensvotum plebiszitär zu erwirken und einen Abstimmungsvorgang über dieses, von dem Wähler direkt ausgesprochen Misstrauen in Gang zu setzen.

Dieser Vorgang würde den Misstrauensantrag im Parlament, in der Regel durch die Opposition, ersetzen und nun müsste über diesen, von der Bevölkerung getragenen Antrag, im Parlament abgestimmt werden.

Im Falle eines plebiszitären Misstrauensvotums wäre aber nicht die einfache Mehrheit ausreichend um das einzelne Regierungsmitglied oder die Regierung im Amt zu halten, sondern eine 2/3 Mehrheit. Dies bedeutet, dass die bloße Regierungsmehrheit im Nationalrat nicht ausreichen würde, diesen jeweiligen Minister zu halten, da auch die Opposition, jedenfalls teilweise, zustimmen müsste.

Durch diese Art des Misstrauensvotums wäre ein gewisser Einfluss des Souveräns auf die Regierungsbildung möglich, da Regierungsmitglieder immer nur vom Bundespräsidenten ernannt werden (Art. 70 Abs. 1 B-VG) und somit nur eine – wohlwollend formuliert – indirekte demokratische Legitimation besitzen.

Es hätte die Praxis ein Ende, dass nach einer Wahl zum Nationalrat, ohne dass der Wähler darauf einen Einfluss hat, Regierungsmitglieder durch den Bundespräsidenten ernannt werden, welche vor der Wahl keiner kannte, deren politische Einstellung nicht bekannt ist und auf die der Souverän für die Dauer einer Legislaturperiode – Dauer 5 Jahre – ohne Einfluss bleibt.

Es kann davon ausgegangen werden, dass Regierungsmitglieder, welche unter einer direkt-demokratischen Verantwortung stehen, angehalten werden, ihre exekutive Macht mehr am Willen der Bevölkerung zu orientieren und weniger an anderen Interessen.

3) Stellung des Bundespräsidenten

Derzeit ist es so, dass die Stellung des Bundespräsidenten aufgrund der gegebenen verfassungsrechtlichen Bestimmungen – Art. 60 ff B-VG – sich eher auf repräsentative Funktionen beschränkt. Er besitzt im Rahmen der Bildung der Bundesregierung gewisse organisatorische Kompetenzen und Einflussmöglichkeiten, aber sonst sind seine Aufgaben kaum von politischer Relevanz.

Völlig unerklärlich ist es daher, dass das einzige direkt gewählte Organ der Vollziehung, dies im Gegensatz zur Bundesregierung, welche er ernennt, keine parlamentarischen Möglichkeiten besitzt, irgendwie im Nationalrat selbst aktiv zu werden. Der Bundespräsident besitzt einerseits keinerlei Antragsrechte im Parlament, ernennt aber andererseits jene Personen, von welchen, wie bereits dargestellt, die gesamte Macht im Staat ausgeht.

Es ist an der Zeit, dem Bundespräsidenten, die gleichen Antragsrechte im Parlament, im Nationalrat einzuräumen, die auch die Regierung selbst besitzt, welche er auch ernennt.

Dadurch hat er die Möglichkeit, als direkt gewähltes Vollzugsorgan konkreten Einfluss auf die parlamentarische Arbeit  zu nehmen und so auf den Gang der Gesetzwerdung im Einzelfall, wenn es beispielweise um verfassungsrechtliche bzw. grundrechtliche Fragen geht, einzuwirken.

Es mutet schon etwas eigenartig an, dass auf der einen Seite der Bundespräsident selbst kaum über politische Instrumente verfügt, während auf der anderen Seite von der Regierung, welche er ernennt, alle Macht im Staat ausgeht.

Im Endeffekt hat der Bundespräsident in dem Fall, wie wir in derzeit erleben, nur die Möglichkeit die gesamte Bundesregierung zu entlassen, um die Situation zu beeinflussen. (Art. 70 Abs. 1 B-VG) Zu diesem radikalen Schritt werden die wenigsten bereit sein und sind es auch nicht. Dies wird auch durch die Realität bestätigt. Ein solches „Alle oder Nichts“ – Prinzip führt auch in der Regel nicht zu nachhaltigen politischen Lösungen.

Hat er, der Bundespräsident, aber auch andere Möglichkeiten der Einflussnahme auf das politische Geschehen, dann ist es für den jeweiligen Amtsinhaber natürlich auch leichter möglich durch das Einbringen entsprechender Gesetzesanträge die Situation zu beeinflussen und der parlamentarischen Abstimmungslage eine andere Richtung zu geben. Man wird auch die persönliche Situation des einzelnen Menschen in diesem Amt berücksichtigen müssen. Solche drastischen bzw. radikalen Schritte sind vielleicht für einen Amtsinhaber nicht immer einfach durchzuführen.

Die Autorität, welche ihm seine direkt-demokratische Legitimation gibt, kann durchaus geeignet sein, in dem einen oder andern Fall, ein anderes Abstimmungsverhalten im Nationalrat zu erwirken. So gesehen ist es nicht undenkbar, dass ein Gesetzesantrag, eingebracht durch den Bundespräsidenten im Parlament eine andere Wirkung hat,  als eine Regierungsvorlage, ein Initiativantrag oder überhaupt ein Volksbegehren, welches in gesetzgeberischer Hinsicht ohnehin kaum von Nutzen ist.

Durch die so gewährten Antragsrechte im Parlament wird auch vermieden, dem Bundespräsidenten eine eigenständige politische Machtposition an die Hand zu geben. Er erhält dadurch nur Antragsrechte im Parlament und effektivere Einflussmöglichkeiten auf das politische und parlamentarische Geschehen und keine Anordnungsrechte aus eigener Macht.

Dabei geht es hier nur um die verfassungsrechtliche Festlegung bzw. Definition des Organs Bundespräsident im Sinne der Art. 60 ff B-VG. Ob dies bei dem derzeitigen konkreten Amtsinhaber den hier aufgezeigten und intendierten Effekt, insbesondere bei dem hier aktuellen Covid-19 Maßnahmengesetz gehabt hätte, kann nicht gesagt werden; man kann es aber mit Fug und Recht bezweifeln. Es darf aber davon ausgegangen werden, dass es auch einmal andere Amtsinhaber geben wird.

Abschließend muss zu allen hier dargestellten Punkten wiederholt festgehalten werden, dass es nicht ausreicht, sich bloß rechtlich mit den Problematiken in der Verfassung zu beschäftigen. Es ist auch notwendig, die Bevölkerung, jeden einzelnen Menschen vermehrt über die Wichtigkeit  und Bedeutung einer Verfassung, von Grundrechten und vor allem über die Funktion des Verfassungsgerichtshofes aufzuklären.

Besitzt die Rechtsordnung insgesamt keine soziale Realität, ist sie sinnlos. Das ist traurig, aber wahr.

Wien, am 29.01.2021RA Dr. Roman Schiessler

Über den Autor

Rechtsanwälte für Grundrechte

Wir haben uns als unabhängige, keiner politischen Partei oder Bewegung angehörige Rechtsanwälte/innen aus Anlass der infolge COVID-19 seit März 2020 gesetzten staatlichen Maßnahmen zum Schutz von Freiheit und Demokratie, des Rechtsstaates und seiner rechtsschutzsuchenden Bevölkerung vernetzt und auf dieser Plattform zusammengeschlossen.

7 Kommentar

  1. Maria Sarközi

    Ich habe eine Frage wegen der Verfassung, kann man da derzeit auf rechtlichem Weg was ändern? Kann man da die Politik übergehen? Und kann man irgendwie auf rechtlichem Weg diese Regierung “ausschalten”? Können wir mit unseren Demonstrationen etwas erreichen oder lauffen wir einem Wunschtraum hinterher? Welche Möglichkeiten haben wir (Bürger und Anwälte)?

    1. Michael

      Da gibt es für mich nur noch einen Grundsatz:
      Wenn Recht zu Unrecht wird, wird Widerstand zur Pflicht!

      Dieser Widerstand muss auf allen nur erdenklichen Ebenen laufen.
      Es gilt möglichst viele Leute zu erreichen. Her gilt: steter Tropfen höhlt den Stein!
      Ich nutze dafür Z.B. die “Status” – Funktion auf WhatsApp, wo ich fast tägich Meldungen hineinstelle.
      Ein weiterer, für mich wichtiger Kanal ist natürlich “Telegram”.
      Und sich weiter zu vernetzten und immer weiter zu informieren ist essenziell.

      Mit Demonstrationen ist auf JEDEN FALL was zu erreichen.
      Je mehr Menschen auf der Straße sind, desto größer wird der Druck auf diese Wahnsinnigen.
      Je mehr Menschen FRIEDLICH auf der Straße sind, desto weniger kann die Polizei etwas dagegen ausrichten.

      Und das wichtigste – Niemals aufgeben!!!

      Viel Kraft weiterhin!

  2. Gerhard Glatz

    Was kann ein normaler Bürger als Unterstützungsmassnahme für diese wichtigen Forderunen tun?

  3. Gabriele Hohenthal

    Was tun? Danke für Ihre gute Ausführung.

  4. Münster Michaela

    Da ich einer Berufsgruppe angehöre welche es zu normalen Zeiten schon nicht einfach haben die natürlichen Bedürfnisse (Toilettengang) zu jederzeit in Anspruch zu nehmen ist es uns nun in Zeiten wie dieser (Lockdowns) fast nur unter freiem Himmel möglich (gesetzeswidrig) ! Da ich als Frau dies jedoch nicht so einfach war nehmen kann führte es bei mir zu gesundheitlichen Problemen! Daher meine Frage wie oder was kann ich dagegen unternehmen?

  5. S.g. Herr Dr. Schiessler!

    Danke für Ihre Ausführungen, doch wer soll diese notwendigen Reformen anstoßen? Müssen wir nicht (neben den von Ihnen angesprochenen Defiziten bezüglich Gewaltenteilung bzw. Kontrolle der Exekutive durch das Parlament oder den Bundespräsident) im Kontext der COVID-Tyrannei erkennen, dass wir in einer “Fassadendemokratie” leben?
    Tausende Österreicher demonstrieren gegen die “Containment”-Diktatur der Kurz-Regierung, die auf dem massiven Missbrauch bzw. der bewussten Fehl-Interpretation eines Labor-Tests beruht, aber wo bleiben die Proteste der “Opposition” gegen diese massiven Grundrechtsverletzungen? Wozu haben wir eigentlich ein Parlament, wenn dieses in einer so kritischen Phase nichts zu sagen hat, außer “mehr Testen!” (Bruno Kreisky dreht sich im Grabe um, wenn er “Pamela” zuhört…)

    Ich verstehe auch nicht (mehr), warum das Verfassungsrecht in der politisch-moralischen Rangordnung ganz oben steht, wenn eine Regierung die darin festgelegten Grund-Normen folgenlos und vorsätzlich verletzen kann, ohne dass das Sanktionen nach sich zieht …

    Soweit ich weiß, gibt es im Völkerrecht das Prinzp des JUS COGENS (unveränderliches, zwingend einzuhaltendes Recht; “body of peremptory principles or norms from which no derogation is permitted”). Das bedeutet also, weil es sich hier um so grundlegende (moralische) Prinzipien einer Rechtsordnung handelt, darf nicht davon abgewichen werden).

    Wenn es aber so leicht ist, diese fundamentalen Prinzipien einer Verfassung auszuhebeln, was ist diese Verfassung dann eigentlich wert? Sollte sie nicht dem Schutz demokratisch-rechtsstaatlicher Grundsätze dienen, sie eigentlich unantastbar machen oder sehe ich das falsch?

    Zur konkreten Situation in Österreich möchte ich noch folgendes anmerken:
    Frau DDr. Renate Holzeisen (eine Juristin aus Südtirol, die ich für ihr Engagement sehr schätze) hat in einem Video gesagt, dass in Italien “laufend Strafanzeigen wegen Missbrauchs des PCR-Tests eingebracht werden”.

    Der PCR-Test (bzw. das fehlerbehaftete “Drosten-” Protokoll, die extrem hohen Ct-Werte, fehlende Standardisierung, etc. ) ist die rechtliche Basis für den ganzen Lockdown- Wahnsinn und muss deshalb als das entlarvt werden, was er ist; ein pseudo-wissenschaftlicher Betrug erster Ordnung.

    Die systematische Täuschung der Öffentlichkeit geht dann weiter mit der irreführenden Kategorisierung “positiver” Tests als “Neuinfektionen” (egal, ob diese Leute jemals krank werden), basierend auf einer weiteren Täuschung, der “asymptomatischen Infektion”, also Leute, die nie krank werden , aber trotzdem als „ansteckend“ gelten und deshalb in Hausarrest gehen müssen; ein Akt der Freiheitsberaubung ohne evidenzbasierte- wissenschaftliche Basis)
    An dieser Stelle muss betont werden, dass diese zur Täuschung eingesetzten Begriffe die Grundlage für den Machtmissbrauch der Regierung bilden (die aber auch selbst „Ziel“ dieser psychologischen Manipulation ist).

    Das zweite, maßgebliche Instrument der Täuschung sind die mathematischen „Modelle“, auf die sich Anschober blind verlässt. Die darin enthaltenen Annahmen (dass alle GLEICH ansteckungsfähig und ansteckend sind und deshalb NUR Kontaktvermeidung greift) sind nachweislich falsch, werden aber weiterhin als Grundlage für die Ermittlung der „Reproduktionszahl“ verwendet, die ja selbst nur eine Fiktion ist, keine reale, messbare Größe. Trotzdem werden ganze Gesellschaften drangsaliert, damit diese Zahl unterhalb eines fiktiven Wertes bleibt..

    Deshalb wundert es auch nicht, dass dem VerfGH kein Beweismaterial (im VO-Akt) vorgelegt wurde. Wer will für diesen pseudo-wissenschaftlichen Unsinn den Kopf hinhalten? Herr Popper sicher nicht …(Mathematiker verstehen nichts von Biologie!)

    MEIN FAZIT: Auch in Österreich muss eine Strafanzeige oder Unterlassungsklage zum Missbrauch des PCR-Tests eingebracht werden. BITTE prüfen Sie diese Möglichkeit (belastendes Beweismaterial gibt es genug) – Vielen Dank!

  6. Norbert

    Ein Mißtrauensantrag sollte immer ohne Clubzwang, anonym erfolgen. Ein positiv ausgegangener Mißtrauensantrag sollte künftig einen von Regierungsstellen ausschließen und vom passiven Wahlrecht. Spätestens beim 2. x.

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